寫(xiě)在前面：

　　有個(gè)命苦的小孩，15歲之前被人多次領(lǐng)養(yǎng)。突然有一天，有個(gè)富豪發(fā)現(xiàn)這個(gè)孩子跟自己的兒子長(zhǎng)的太像，跳出來(lái)說(shuō)，孩子的養(yǎng)父領(lǐng)養(yǎng)這個(gè)孩子是惡意的，這個(gè)孩子15年前的出生也沒(méi)證據(jù)表明是善意的，據(jù)此，這個(gè)富豪要無(wú)償搶走這個(gè)孩子。

　　對(duì)于上面的例子，在公眾號(hào)發(fā)出時(shí)，有用戶(hù)反映不太妥帖。換個(gè)例子來(lái)講，應(yīng)該說(shuō)是有個(gè)十多年時(shí)間的老門(mén)店，被原戶(hù)主轉(zhuǎn)讓給張某，張某接手繼續(xù)使用該門(mén)店的招牌，重新裝修從飯店改成理發(fā)工具修理店，但是，突然有一天，鄰縣土豪理發(fā)店主跑來(lái)，說(shuō)這個(gè)店的招牌跟他類(lèi)似，張某開(kāi)理發(fā)工具修理店是惡意使用，而且沒(méi)證據(jù)表明這家已有十多年歷史的老店最初設(shè)立時(shí)“善意的”，因此，這個(gè)土豪要無(wú)償占了這個(gè)店。

　　你覺(jué)得這個(gè)富豪的說(shuō)法“有道理”嗎?事實(shí)上，如果這都不算“強(qiáng)取豪奪”，恐怕也沒(méi)什么可以算了。而這個(gè)離奇的故事居然在域名爭(zhēng)議領(lǐng)域上演了一場(chǎng)“真人秀”，苦命的孩子是weixin.com，而那個(gè)富豪就是騰訊。

　　文/李俊慧

　　“匪夷所思”。

　　這恐怕是大多人看到weixin.com域名被仲裁轉(zhuǎn)移給微信官方后的第一反應(yīng)。

　　日前，亞洲域名爭(zhēng)議解決中心就騰訊公司發(fā)起的weixin.com域名爭(zhēng)議作出了裁決，專(zhuān)家組裁定支持投訴人騰訊公司的投訴請(qǐng)求，將爭(zhēng)議域名weixin.com轉(zhuǎn)移給投訴人騰訊公司。

　　事實(shí)上，圍繞“微信”商標(biāo)引發(fā)的糾紛，這已經(jīng)不是微信官方第一次贏得訴訟或仲裁。

　　2015年3月，北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院審結(jié)的一起關(guān)于“微信”商標(biāo)的行政訴訟中，法院一審駁回了原告創(chuàng)博亞太科技(山東)有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“創(chuàng)博公司”)的訴訟請(qǐng)求，判決維持了工商總局商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“商評(píng)委”)對(duì)創(chuàng)博公司提交的38類(lèi)“微信”文字商標(biāo)不予核準(zhǔn)注冊(cè)的復(fù)審裁定。

　　雖然原告創(chuàng)博公司比微信官方早2個(gè)月提交了第38類(lèi)“微信”文字商標(biāo)申請(qǐng)，但是，該商標(biāo)申請(qǐng)?jiān)趯彶槠陂g經(jīng)異議程序被商評(píng)委裁定不予注冊(cè)，而在訴訟中再被判決維持不予核準(zhǔn)注冊(cè)。

　　如今，在域名領(lǐng)域，注冊(cè)于2000年的weixin.com，盡管比微信誕生時(shí)間早了15年之久，但是，在這次域名爭(zhēng)議裁決中，微信居然再下一城，通過(guò)域名爭(zhēng)議程序奪回了這個(gè)比它還年長(zhǎng)10多歲的域名。

　　如果說(shuō)，在此前的“微信”文字商標(biāo)糾紛判決中，認(rèn)定核準(zhǔn)創(chuàng)博公司申請(qǐng)的“微信”文字商標(biāo)將產(chǎn)生不良影響，還能用“爭(zhēng)議較大”來(lái)概括的話(huà)，那么，現(xiàn)在這份域名裁決恐怕只能用“匪夷所思”來(lái)形容了。

　　匪夷所思：突破大眾及行業(yè)對(duì)注冊(cè)時(shí)間的認(rèn)知

　　從裁決內(nèi)容來(lái)看，微信官方贏得裁決的關(guān)鍵原因在于“注冊(cè)時(shí)間認(rèn)定”。

　　眾所周知，在域名注冊(cè)信息中，包括兩個(gè)時(shí)間點(diǎn)，一個(gè)是注冊(cè)日或注冊(cè)日期(RegistrationDate或Creation Date)，一個(gè)是到期日或到期日期(Expiration Date)。

　　關(guān)于這兩個(gè)時(shí)點(diǎn)的判斷在全球域名體系中都是一致的，注冊(cè)日(Registration Date)是指特定域名在域名系統(tǒng)中注冊(cè)、登記的時(shí)間，而到期日(Expiration Date)則表示已注冊(cè)的域名在域名系統(tǒng)將會(huì)被刪除或注銷(xiāo)的時(shí)間。

　　此外，通行的域名管理做法是，到期日屆滿(mǎn)后，為了維護(hù)域名持有者的合法權(quán)益，系統(tǒng)并不會(huì)立即刪除或注銷(xiāo)相應(yīng)域名，而是進(jìn)入一個(gè)凍結(jié)期(延緩續(xù)費(fèi)期及高價(jià)贖回期)，此期間，原域名持有者還可以通過(guò)續(xù)費(fèi)繼續(xù)獲得該域名的使用權(quán)。

　　而一旦在前述期間內(nèi)未續(xù)費(fèi)，則時(shí)間屆滿(mǎn)后，該域名將會(huì)被域名系統(tǒng)刪除或注銷(xiāo)，其他人可重新申請(qǐng)注冊(cè)該域名，相應(yīng)的域名注冊(cè)時(shí)間將會(huì)按照最新的注冊(cè)時(shí)間記錄。

　　簡(jiǎn)單說(shuō)，在域名管理中，域名注冊(cè)及域名注冊(cè)日或注冊(cè)日期都是有特定含義的，且被所在行業(yè)共同認(rèn)知的。

　　而在weixin.com域名裁決中，三名專(zhuān)家組成的專(zhuān)家小組，有兩位專(zhuān)家的意見(jiàn)認(rèn)為，在域名有期內(nèi)發(fā)生的域名持有者信息變更(俗稱(chēng)“過(guò)戶(hù)”)，信息變更應(yīng)視為“新注冊(cè)”。

　　而兩位專(zhuān)家之所以得出此結(jié)論的依據(jù)是，此前有類(lèi)似的仲裁案例，獨(dú)任獨(dú)家認(rèn)為，域名持有者信息變更屬于“新注冊(cè)”。

　　從判例法的角度來(lái)看，weixin.com域名爭(zhēng)議中專(zhuān)家組援引先前仲裁案例，做為參考，指引自己來(lái)裁決本爭(zhēng)議似乎無(wú)可厚非。

　　但是，仲裁作為獨(dú)立于法院判決的一種爭(zhēng)議解決方式，是否也適用判例規(guī)則就存在一定爭(zhēng)議了。

　　更重要的是，如果從判例援引角度來(lái)看，域名持有者信息變更不視為“新注冊(cè)”應(yīng)該是過(guò)往大多數(shù)域名爭(zhēng)議仲裁專(zhuān)家及裁決的共識(shí)。

　　惡意認(rèn)定：推理邏輯讓人“腦洞大開(kāi)”跟不上節(jié)奏

　　其二，該裁決對(duì)域名惡意注冊(cè)或使用的認(rèn)定推理也存在較大爭(zhēng)議。

　　在該仲裁中，專(zhuān)家組認(rèn)為，根據(jù)Domain Tools, LLC及The Way Back Machine取得的域名報(bào)告，最初的注冊(cè)人為Hai Shen Yang，之后注冊(cè)人多次變更：2007年Ye Xu Jian，2009年SunLi Jiao，2010年Tongbo TechnologyCo., Ltd.，2011年Zhu Fang，2015年4月Sun Li Bin，2015年6月Li Zhu，最后轉(zhuǎn)至被投訴人。因?yàn)楸煌对V人沒(méi)有提供“在2015年前爭(zhēng)議域名曾被善意使用或使用的證據(jù)”，進(jìn)而推理得出該域名初始注冊(cè)就不是“善意的”。

　　這種推理不僅違背常識(shí)，而且推理邏輯也“匪夷所思”。簡(jiǎn)單說(shuō)，微信官方并未提供證據(jù)表明weixin.com在2000年初始注冊(cè)時(shí)就是惡意，但是，專(zhuān)家組居然“越俎代庖”替微信做了判斷。

　　此外，該爭(zhēng)議的專(zhuān)家組對(duì)“域名注冊(cè)信息隱私保護(hù)”(Privacy Service)機(jī)制也做了“曲解”。

　　眾所周知，按照ICANN的規(guī)則，正常的域名注冊(cè)信息是完整披露域名持有者姓名、地址、聯(lián)系信息、注冊(cè)時(shí)間等信息，其中，地址、聯(lián)系信息(電話(huà)、郵件)等實(shí)際上屬于個(gè)人信息，由于全面披露，域名持有者可能會(huì)經(jīng)常受到“騷擾”，因此，后來(lái)才有了“域名注冊(cè)信息隱私保護(hù)”服務(wù)，域名持有者繳納一定費(fèi)用后，可以隱藏部分注冊(cè)信息。

　　但在該裁決中，專(zhuān)家組認(rèn)為，亦有證據(jù)顯示，于2011年1月22日，爭(zhēng)議域名的AdministrativeContact及Registrant Contact Information都被改為“Privacy Service”，來(lái)隱藏注冊(cè)人的身份。而這居然也成了認(rèn)定持有者構(gòu)成“惡意”的證據(jù)之一。

　　這不禁讓筆者(微信公眾號(hào)：lijunhui0507)想起騰訊創(chuàng)業(yè)初期的那次域名爭(zhēng)議。

　　當(dāng)時(shí)，ICQ.COM注冊(cè)在先，騰訊的OICQ.COM注冊(cè)在后，且兩者均從事及時(shí)通訊業(yè)務(wù)，甚至從某種程度上來(lái)說(shuō)，當(dāng)時(shí)的用戶(hù)大都覺(jué)得OICQ是抄襲ICQ的創(chuàng)意。后來(lái)，ICQ采取法律手段，迫騰訊將自身業(yè)務(wù)更名為QQ。

　　簡(jiǎn)單說(shuō)，如果時(shí)光倒流，該專(zhuān)家組早10多年出現(xiàn)，且經(jīng)手處理ICQ與騰訊之間就oicq.com的域名爭(zhēng)議，是否還有可能幫騰訊保住或奪回oicq.com的所有權(quán)呢?.

　　少數(shù)意見(jiàn)：三人專(zhuān)家組有一人持反對(duì)意見(jiàn)

　　最后，三人專(zhuān)家組有一人持反對(duì)意見(jiàn)多少讓人略感欣慰。

　　值得注意的是，weixin.com域名爭(zhēng)議專(zhuān)家組有三人組成，但并非三名專(zhuān)家意見(jiàn)一致，其中，一名專(zhuān)家對(duì)weixin.com構(gòu)成惡意注冊(cè)持否定態(tài)度。而這份反對(duì)意見(jiàn)，也在裁決中一并收錄了。

　　事實(shí)上，域名爭(zhēng)議認(rèn)定原本是比較簡(jiǎn)單的程序或規(guī)則，只要符合：1)存在混淆可能。爭(zhēng)議域名與投訴人擁有的商標(biāo)或服務(wù)標(biāo)記相同或極其相似，容易引起混淆;2)不享正當(dāng)權(quán)益。被投訴人不擁有對(duì)該域名的權(quán)利或合法利益;3)存在“惡意”使用。被投訴人的域名已被注冊(cè)并且正被惡意使用。就可以判定爭(zhēng)議域名注銷(xiāo)、轉(zhuǎn)移或限制使用。

　　其中，關(guān)于“惡意”使用認(rèn)定是域名爭(zhēng)議處理的核心所在，以國(guó)內(nèi)為例，最高人民法院《關(guān)于審理涉及計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)域名民事糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》中規(guī)定，具備如下任一情形的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其具有惡意，包括：

　　(一)為商業(yè)目的將他人馳名商標(biāo)注冊(cè)為域名的;

　　(二)為商業(yè)目的注冊(cè)、使用與原告的注冊(cè)商標(biāo)、域名等相同或近似的域名，故意造成與原告提供的產(chǎn)品、服務(wù)或者原告網(wǎng)站的混淆，誤導(dǎo)網(wǎng)絡(luò)用戶(hù)訪(fǎng)問(wèn)其網(wǎng)站或其他在線(xiàn)站點(diǎn)的;

　　(三)曾要約高價(jià)出售、出租或者以其他方式轉(zhuǎn)讓該域名獲取不正當(dāng)利益的;

　　(四)注冊(cè)域名后自己并不使用也未準(zhǔn)備使用，而有意阻止權(quán)利人注冊(cè)該域名的;

　　(五)具有其他惡意情形的。

　　《中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心國(guó)家頂級(jí)域名爭(zhēng)議解決辦法》規(guī)定，被投訴的域名持有人具有下列情形之一的，其行為構(gòu)成惡意注冊(cè)或者使用域名：

　　(一)注冊(cè)或受讓域名的目的是為了向作為民事權(quán)益所有人的投訴人或其競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手出售、出租或者以其他方式轉(zhuǎn)讓該域名，以獲取不正當(dāng)利益;

　　(二)多次將他人享有合法權(quán)益的名稱(chēng)或者標(biāo)志注冊(cè)為自己的域名，以阻止他人以域名的形式在互聯(lián)網(wǎng)上使用其享有合法權(quán)益的名稱(chēng)或者標(biāo)志;

　　(三)注冊(cè)或者受讓域名是為了損害投訴人的聲譽(yù)，破壞投訴人正常的業(yè)務(wù)活動(dòng)，或者混淆與投訴人之間的區(qū)別，誤導(dǎo)公眾;

　　(四)其他惡意的情形。

　　簡(jiǎn)單說(shuō)，如果爭(zhēng)議域名是.cn結(jié)尾的域名或糾紛在國(guó)內(nèi)受理的話(huà)，按照司法解釋及CNNIC域名爭(zhēng)議解決辦法，weixin.com持有者的使用行為恐怕不太容易被認(rèn)定屬于“惡意”。

　　因?yàn)樵诎傅淖C據(jù)表明，在接到騰訊公司的通知前，weixin.com持有者已經(jīng)在網(wǎng)站顯著標(biāo)注了“非官方”字樣及“非微信官方”聲明，不存在誤導(dǎo)公眾的主觀故意。

　　簡(jiǎn)單說(shuō)，不能因?yàn)槌钟姓邠碛械膚eixin.com與微信官方weixin.qq.com相似或與微信官方在境外注冊(cè)的weixin商標(biāo)相似，就限定持有者不得從事任何與微信第三方服務(wù)相關(guān)的業(yè)務(wù)，除非域名持有者的使用是惡意的。

　　此外，不能將用戶(hù)記不住或記不準(zhǔn)微信官方域名而無(wú)意間錯(cuò)誤訪(fǎng)問(wèn)weixin.com的行為歸責(zé)于域名持有者。

　　值得一提的是，該裁決的不良影響還有，如果任由類(lèi)似裁決生效或執(zhí)行，將嚴(yán)重沖擊穩(wěn)定的域名行業(yè)秩序，不僅將催生更多知名企業(yè)借助此案例或選定該專(zhuān)家裁決類(lèi)似糾紛，還將對(duì)正常的域名交易秩序產(chǎn)生巨大沖擊。

　　當(dāng)然，雖然目前亞洲域名爭(zhēng)議解決中心已將weixin.com裁決轉(zhuǎn)移給微信官方，但是，weixin.com的持有者還可以通過(guò)訴訟的方式，繼續(xù)爭(zhēng)奪該域名的所有權(quán)。

　　簡(jiǎn)單說(shuō)，weixin.com是否最終一定會(huì)無(wú)償轉(zhuǎn)移給騰訊，現(xiàn)在下結(jié)論為時(shí)尚早。

　　而最新的消息顯示，weixin.com的域名持有者已將騰訊起訴至海淀法院，海淀法院官方微博披露已受理該域名權(quán)屬糾紛。

　　不論如何，微信在商標(biāo)糾紛及域名爭(zhēng)議上的“咄咄逼人”，再次讓大眾見(jiàn)證了“資本”的力量。